Кейс: адвокат добился увольнения с военной службы по контракту для военнослужащего

Клиент обратился в АО «Актум» с первоначальным запросом на консультацию относительно возможности увольнения сержанта ДПСА с военной службы по контракту. Он знал, что увольнение из ВСУ и других силовых структур возможно при соблюдении установленных законом условий, однако после обращения к командованию получил отказ.

Анализ ситуации показал, что предпосылки для демобилизации имеются, однако для успешного результата необходимо было чётко соблюдать сроки увольнения с военной службы по контракту и собрать надлежащие доказательства.

До начала судебного процесса адвокат предпринял комплекс мер по обоснованию правовой позиции. В частности, в ГПСУ были направлены адвокатские запросы на получение документов: копий первоначального контракта, приказов о продлении срока службы и других материалов.

Полученные документы позволили выстроить эффективную стратегию защиты и подготовить иск в суд.

В рамках поданного иска адвокат доказал отсутствие законных оснований для одностороннего продления контракта на период мобилизации. Было указано, что статья 23 Закона №2232-XII содержит прямое исключение, позволяющее реализовать увольнение из ВСУ и других военных формирований при соблюдении условий, предусмотренных статьей 26 этого же закона.

Однако ГПСУ упустили важное исключение, предусмотренное указанной статьёй, а адвокат перевел фокус внимания именно на это исключение, поскольку оно было определяющим для дела.

Так, статья 23 Закона №2232-XII содержит формулировку, согласно которой для военнослужащих, проходящих службу по контракту, срок действия контракта автоматически продлевается на время мобилизации или военного положения, за исключением случаев, прямо предусмотренных пунктом 3 части пятой статьи 26 этого Закона.

Таким образом, порядок увольнения с военной службы по окончанию контракта действовал как на момент заключения контракта, так и на момент подачи рапорта.

Попытки ответчика апеллировать необратимостью действия закона во времени также разбились о стену правовых знаний и опыта Михаила Зуева.

Адвокат смог доказать, что спорные правоотношения возникли именно с момента подачи рапорта на увольнение, а не с момента заключения контракта, что соответствует ст. 57 Закона Украины «О законотворческой деятельности».

Что важно! Свою позицию адвокат подкрепил судебной практикой Верховного Суда.

Верховный Суд в своем постановлении от 19.09.2024 № 120/10413/22 указал, что новый закон применяется к правоотношениям, возникшим после вступления его в силу. Для длительных правоотношений, которые начались ранее, но продолжаются после вступления закона в силу, новые правила действуют с даты вступления в силу или иной даты, указанной в законе, но не ранее официального опубликования.

Военнослужащий заключил контракт в ноябре 2023 года сроком на один год, соответственно правоотношения контрактной службы продолжались и на момент вступления в силу изменений в мае 2024 года, и на момент завершения первого года службы, и на дату обращения с рапортом на увольнение.

Выстроенная адвокатом стратегия защиты последовательно и убедительно доказала необоснованность позиции ответчика о невозможности применения п.п. «ж» пункта 3 ч. 5 ст. 26 Закона №2232-XI к контракту, заключенному в ноябре 2023 года.

Приказом, который стал предметом обжалования, пограничный отряд ГПСУ продлил действие контракта клиента с 17.11.2024 и на период действия военного положения. Соответственно, контракт продлен на неопределенный срок.

Адвокат доказал, что такое продление противоречило требованиям Положения № 1115/2009 от 29 декабря 2009 года

Абзацем 6 пункта 20 Положения №1115/2009 чётко определено, что новый контракт, по желанию военнослужащего, может быть продлён на срок от 1 до 10 лет. Формулировка «на период действия военного положения» в указанном абзаце отсутствует.

Это обстоятельство стало ещё одним весомым аргументом, который дополнил совокупность доказательств и помог суду сформировать надлежащее представление о незаконности приказа о продлении контракта.

О других возможных основаниях увольнения с военной службы, например как списаться с армии в военное время согласно закону 10449, можно ознакомиться здесь.